Проверки по-новому, или Почему закон должен быть удобен для органов контроля

          1 августа начали действовать поправки к Закону о защите прав предпринимателей. О первых итогах применения новой редакции рассказывают бизнесмены и чиновники. Поправки внес Федеральный закон от 18.07.2011 N 142-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ по вопросам осуществления государственного контроля (надзора) и муниципального контроля». Этот нормативный акт стал разрабатываться сразу после принятия Федерального закона N 294-ФЗ «О защите прав предпринимателей». Часть и целое Законодатель внес изменения в 62 нормативных акта о государственном контроле. Изменения приводят эти акты в соответствие с Федеральным законом N 294-ФЗ. В базовом законе появилась оговорка: особенности осуществления проверок могут устанавливаться другими федеральными законами. Затем норма перечисляет виды контроля, которых касается эта оговорка. Их 25 (п. 4 ст. 1 Федерального закона N 294-ФЗ). «При поступлении документов по этим 25 видам контроля мы, прежде всего, смотрим отраслевое законодательство. Если оно не устанавливает особенностей, то применяем Федеральный закон N 294-ФЗ», – рассказывает начальник отдела по надзору за исполнением законодательства о государственном и муниципальном контроле прокуратуры Пермского края Игорь Чураков. «Пока мы не выявили противоречий между Федеральным законом N 294-ФЗ и отраслевыми законами, – отмечает эксперт. – По общему правилу в случае коллизии применяется отраслевой закон». Основания: в базовом законе Закон о защите прав предпринимателей вводит новое основание для внеплановой проверки, а именно: приказ руководителя органа контроля, который издан на основании требования прокурора (подп. 3 п. 2 ст. 10 Федерального закона N 294-ФЗ). Ранее порядок был иным. Допустим, прокурор получает обращение с жалобой на санитарные условия в кафе. Прокурор видит: здесь нужны познания в узкой области. И осуществляет прокурорскую проверку с привлечением специалистов (ст. 22 Федерального закона «О прокуратуре РФ»). После контрольных мероприятий прокурор описывает нарушения со слов сотрудников Роспотребнадзора. Затем принимает меры реагирования. Ныне в этом же случае прокурор выписывает требование Управлению Роспотребнадзора. Руководитель Управления издает распоряжение о проведении внеплановой проверки со ссылкой на требование прокурора. Проверка теперь осуществляется с учетом Федерального закона N 294-ФЗ. Но согласовывать ее с прокуратурой не надо. Владельцу кафе инспекторы Роспотребнадзора предъявляют требование прокурора и распоряжение своего руководителя. Предприниматель-скептик «может обратиться в прокуратуру. Там объяснят, на основе какой информации пришли инспекторы», – успокаивает Игорь Чураков. Далее инспекторы Роспотребнадзора сами составляют акт, выдают предписания, выписывают штрафы... Оформив все материалы, инспекторы приносят их прокурору. Тот дает правовую оценку действиям этих должностных лиц, готовит ответ на обращение. Прокуроры выписывали требования и ранее (по другим поводам). Возможно, алгоритм проверки по новому основанию уточнят поправки к Приказу Генпрокуратуры РФ от 27.03.2009 N 93. ...И в отраслевых В отраслевых законах тоже появились новые основания для внеплановой проверки. Например, информация от представителей органов власти, в том числе от инспекторов Гострудинспекции или Госпожнадзора (ст. 360 ТК РФ и подп. 3 п. 5 ст. 6.1 Федерального закона «О пожарной безопасности» соответственно). Законодатель имеет в виду такую ситуацию. Пожарный инспектор приходит с проверкой, так как истек срок для выполнения предписания (п. 2 ст. 10 Федерального закона N 294-ФЗ). Инспектор видит нарушение, которое оказалось незамеченным во время первой проверки или возникло после ее окончания. Допустимо ли фиксировать это нарушение? Судьи давали противоречивые ответы (ср. постановления ФАС ВВО от 19.04.2010 по делу N А43-39995/2009 и ЦО от 23.07.2010 по делу N А54-5267/2009С3). Сейчас внеплановая проверка возможна на основании информации (рапорта, докладной записки) инспектора Госпожнадзора. Когда рапорт говорит о нарушениях, которые возникли после первой проверки, у прокурора, скорее всего, не будет возражений, рассуждает Игорь Чураков. Если же рапорт указывает на нарушения, которые не были замечены, то прокурор станет разбираться детально: исполнил ли орган контроля свои должностные полномочия надлежащим образом? Без предупреждения Отраслевые законы уточняют норму о внеплановой проверке без предупреждения предпринимателя. В базовом законе основанием для нее является информация от граждан, юридических лиц, органов власти, из средств массовой информации. (В отраслевых законах перечень источников примерно такой же.) В модельном законе эта информация должна свидетельствовать о причинении вреда:

• жизни, здоровью граждан;
• окружающей среде;
• памятникам культуры;
• безопасности государства.

В данных случаях орган контроля немедленно выезжает на проверку, уведомляя об этом прокурора в течение 24 часов. Прокурор принимает решение о согласовании в день поступления документов (пп. 2, 12 ст. 10 Федерального закона N 294-ФЗ). Трудовой кодекс называет основанием для проверки с уведомлением угрозу причинения вреда жизни и здоровью работников (пп. 7-8 ст. 360 ТК РФ). Федеральный закон «О пожарной безопасности» основанием считает угрозу причинения вреда:

• жизни, здоровью людей;
• окружающей среде;
• безопасности государства;
• имуществу и др. (пп. 5-6 ст. 6.1 Федерального закона N 69-ФЗ).

Увидев нежданных визитеров, иная организация не успеет найти документы и обеспечить присутствие уполномоченного представителя юридического лица. Следовательно, нужно будет назвать уважительные причины для этого. Иначе – ответственность по ст. 19.4.1 КоАП. (Автор не рассматривает вариант, когда контролеров не пускают на территорию в отсутствие директора.) Каким будет соотношение проверок с санкции прокурора и проверок с уведомлением прокурора? Пока неясно. Иногда согласование внеплановых проверок становится инструментом для разделения ответственности. Предписания В ряде статей базового закона заметен приоритет законов отраслевых для видов контроля, которые перечислены в п. 4 ст. 1. Возьмем ст. 17 Федерального закона N 294-ФЗ. Ранее предписания выдавались для устранения выявленных нарушений. Сегодня предписания выдаются также для проведения предупредительных и «других мероприятий, предусмотренных федеральными законами». Начинать ли бизнес? Изменились условия для открытия своего дела. Ранее предпринимательская деятельность начиналась в уведомительном порядке тогда, когда была названа п. 2 ст. 8 базового закона. Ныне свое дело открывается в уведомительном порядке, «за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами» (п. 6 ст. 3, п. 3 ст. 8 Федерального закона N 294-ФЗ). Пополнился перечень видов деятельности, которые начинаются в уведомительном порядке. Но значение этой нормы понизилось. Устанавливая уведомительный порядок, законодатель отдает приоритет другим законам. В целом, поправки должны повысить качество контроля. По многим его видам предпринимателям нужно будет изучать, главным образом, отраслевое законодательство. Сохранится ли в этом законодательстве дух Закона о защите прав предпринимателей? Андрей Пепелышев Материалы по теме ИСТОЧНИК// Журнал «КонсультантПермь», октябрь 2011 г.