К вопросу об определении юридического статуса оценщика

В соответствии с Федеральным законом от 29.07.1998 № 135-ФЗ (ред. от 03.12.2011, изм. от 28.07.2012) «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» (далее – ФЗ № 135) с конца 2007 года определился ныне действующий юридический статус оценщика (наибольшее количество изменений, связанных именно со статусом оценщика, было внесено Федеральным законом от 27.07.2006 № 157-ФЗ (ред. от 01.07.2011) «О внесении изменений в Федеральный закон «Об оценочной деятельности в Российской Федерации»). Согласно статье 4 ФЗ № 135 субъектом оценочной деятельности признается физическое лицо, являющееся членом одной из саморегулируемых организаций оценщиков и застраховавшее свою ответственность. В частности, указано, что оценщик, являясь субъектом оценочной деятельности, осуществляет профессиональную деятельность по установлению в отношении объектов оценки рыночной, кадастровой или иной стоимости. Причем оценщик может осуществлять оценочную деятельность самостоятельно, занимаясь частной практикой, а также на основании трудового договора между оценщиком и юридическим лицом, которое соответствует требованиям, установленным статьей 15.1 ФЗ № 135 («Обязанности юридического лица, с которым оценщик заключил трудовой договор»). Несмотря на принятые изменения, в настоящее время (март 2013 г.) на территории Российской Федерации оценщики работают в основном как индивидуальные предприниматели либо по найму у юридического лица. Оценщиков, занимающихся частной практикой, единицы. Данное явление вполне объяснимо, так как нормативные правовые акты такого исполнительного органа, как Федеральная служба по финансовым рынкам (основной нормативно-правовой акт, закрепляющий статус данного органа, – Положение о Федеральной службе по финансовым рынкам, утвержденное Постановлением Правительства РФ от 29.08.2011 № 717 (ред. от 05.05.2012)), указывают в качестве обязательного условия регистрацию оценщика как индивидуального предпринимателя либо представление сведений о его работе у юридических лиц. Иные условия, в частности работа как частного лица, не рассматриваются. Надо сказать, что в целом это устраивало и оценщиков: меньшее налогообложение, больше прозрачности в работе с клиентами, иная имущественная ответственность. При этом четкого указания на возможность оценщика осуществлять свою деятельность в качестве индивидуального предпринимателя нет ни в ФЗ № 135, ни в других нормативно-правовых документах. Иначе говоря, в нормативных документах по этому вопросу имеется разночтение, что не облегчает выбор оценщика. Рассмотрим подробнее плюсы и минусы такой позиции. Индивидуальный предприниматель – это физическое лицо, зарегистрированное в установленном законом порядке и осуществляющее предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (см. Федеральный закон от 08.08.2001 № 129-ФЗ (ред. от 29.12.2012) «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», далее – ФЗ № 129). Согласно статье 21 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) вести предпринимательскую деятельность самостоятельно в качестве индивидуального предпринимателя может физическое лицо, достигшее по законодательству Российской Федерации полной дееспособности, то есть способности своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их. Физическое лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность в качестве индивидуального предпринимателя, должно выступать под своим именем (ст. 19 ГК РФ). Индивидуальный предприниматель может стать работодателем, вступая в трудовые отношения с другими физическими лицами – работниками по найму. При этом индивидуальный предприниматель несет ответственность за свою предпринимательскую деятельность всем своим имуществом, включая имущество, которым он владеет как физическое лицо. Помимо имущественной ответственности, индивидуальный предприниматель несет и налоговую ответственность. Он самостоятельно выбирает подходящую систему налогообложения. Это может быть либо общая система налогообложения, либо упрощенная. Различаются они существенно. При общей системе налогообложения предприниматель должен перечислять в бюджет все налоги и взносы в Пенсионный фонд Российской Федерации (далее – ПФР) в виде фиксированного платежа. Упрощенная система подразумевает замену всех налогов одним (именно налогов, обязанность по перечислению взносов в ПФР остается). Соответственно, уменьшается и количество отчетности, которую нужно сдавать в налоговую инспекцию. При этом также снижается совокупное налоговое бремя. Если при общей системе налогообложения один только налог на доходы физических лиц (НДФЛ) составляет 13 процентов, то ставка упрощенной системы налогообложения (УСН), заменяющей куда большее количество налогов, составляет 15 процентов. А если налогоплательщик согласен платить налог не с прибыли, а с доходов, то согласно статье 346.20 («Налоговые ставки») Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ) ставка будет и того ниже – всего 6 процентов. Еще одним несомненным плюсом «упрощенки» является отсутствие механизма амортизации основных средств (далее – ОС). Стоимость ОС, приобретенных и оплаченных в период применения упрощенной системы налогообложения, включается в расходы равными частями в течение налогового периода (п. 3 ст. 346.16 НК РФ («Порядок определения расходов»)). Какова же система налогообложения при работе оценщика в качестве самостоятельного лица, ведущего частную практику? Разъяснение этого вопроса содержится в письме департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Министерства финансов Российской Федерации от 26 ноября 2008 года № 03-04-06-01/354, в котором указывается, что в соответствии с подпунктом 2 пункта 1 статьи 227 НК РФ («Особенности исчисления сумм налога отдельными категориями физических лиц. Порядок и сроки уплаты налога, порядок и сроки уплаты авансовых платежей указанными лицами») нотариусы, занимающиеся частной практикой, адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, и другие лица, занимающиеся в установленном существующим законодательством порядке частной практикой, производят исчисление и уплату налога? на доходы физических лиц по суммам доходов, полученных от такой деятельности, в соответствии со статьей 227 НК РФ. Таким образом, оценщик, занимающийся частной практикой, обязан самостоятельно производить исчисление и уплату налога на доходы физических лиц по суммам доходов, полученных от такой деятельности, в порядке, предусмотренном статьей 227 НК РФ, что предполагает обложение доходов по ставке 13 процентов. Для проведения налогового контроля физические лица подлежат постановке на учет в налоговых органах по месту жительства, а также по месту нахождения принадлежащего им недвижимого имущества и транспортных средств и по иным основаниям, предусмотренным НК РФ. В то же время принятые изменения в Федеральный закон от 26.07.2006 № 135-ФЗ (ред. от 30.12.2012) «О защите конкуренции» (Федеральный закон от 06.12.2011 № 401-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О защите конкуренции» и отдельные законодательные акты Российской Федерации») ввели понятие хозяйствующего субъекта, под которым понимается следующее:

• коммерческая организация, некоммерческая организация, осуществляющая деятельность, приносящую ей доход;
• индивидуальный предприниматель;
• иное физическое лицо, не зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя, но осуществляющее профессиональную деятельность, приносящую доход, в соответствии с федеральными законами на основании государственной регистрации и (или) лицензии, а также в силу членства в саморегулируемой организации.

Получается, что таким образом все-таки внесена ясность в статус оценщика (физическое лицо, осуществляющее профессиональную деятельность в силу членства в саморегулируемой организации) и ни о каком индивидуальном предпринимателе речь не идет. Это подтверждает и Приказ Министерства экономического развития Российской Федерации от 29 июля 2011 года № 382 «Об утверждении требований к отчету об определении кадастровой стоимости», зарегистрированный в Министерстве юстиции Российской Федерации 24 ноября 2011 года № 22383. Следует заметить, что это единственный нормативный правовой акт Министерства экономического развития в области оценки, прошедший регистрацию в Министерстве юстиции. В нем, в частности, четко определены требования к исполнителю работ по оценке при описании его в отчете: «В случае если исполнителем работ является оценщик, осуществляющий оценочную деятельность самостоятельно, занимаясь частной практикой, сведения о нем указываются в следующем составе:

• фамилия, имя и отчество;
• информация о членстве в саморегулируемой организации оценщиков (наименование саморегулируемой организации оценщиков, регистрационный номер согласно реестру членов саморегулируемой организации оценщиков, дата регистрации в названном реестре);
• сведения о страховании гражданской ответственности и о договоре страхования за причинение ущерба в результате осуществления деятельности по определению кадастровой стоимости (наименование страховщика, заключившего договор страхования, номер, дата заключения, вступления в силу и период действия договора страхования, размер страховой суммы);
• контактный телефон и (или) адрес электронной почты.

В случае если исполнителем работ является юридическое лицо, имеющее право на заключение договора на проведение оценки, сведения об исполнителе работ указываются в следующем составе:

• наименование, юридический адрес, место нахождения, организационно-правовая форма, основной государственный регистрационный номер записи о государственной регистрации юридического лица;
• сведения об оценщиках, работающих на основании трудового договора с исполнителем работ и принимавших участие в работах по определению кадастровой стоимости, в составе, предусмотренном в части второй настоящего пункта;
• сведения о договоре страхования ответственности за причинение ущерба в результате осуществления деятельности по определению кадастровой стоимости (наименование страховщика, заключившего договор страхования, номер, дата заключения, вступления в силу и период действия договора страхования, размер страховой суммы)».

Таким образом, можно сделать вывод, что в современном российском законодательстве индивидуальный предприниматель не рассматривается как потенциальный исполнитель, поскольку основное условие работы предпринимателя – это государственная регистрация, которая регламентируется ФЗ № 129, ГК РФ, другими федеральными законами, а также отдельными постановлениями Правительства Российской Федерации. Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, следовательно, если его рассматривать в качестве исполнителя работ по оценке, то следует указать государственный регистрационный номер записи в качестве индивидуального предпринимателя. Федеральный закон от 01.12.2007 № 315-ФЗ (ред. от 25.06.2012) «О саморегулируемых организациях» (далее – СРО) также разделяет индивидуальных предпринимателей и субъектов профессиональной деятельности, им не предусмотрено объединение в СРО оценщиков – субъектов предпринимательской деятельности, поскольку в соответствии с российским законодательством об оценочной деятельности оценщик является субъектом профессиональной деятельности. Позиция Министерства экономического развития Российской Федерации определена в разъяснительном письме от 22 июля 2011 года № ОГ-Д06-532 «Разъяснение по списку документов», в котором содержится список документов, подтверждающих право физических лиц на осуществление оценочной деятельности. Из этого документа ясно, что нельзя смешивать термины «индивидуальные предприниматели» и «субъекты профессиональной деятельности». Однако в таком случае возникает вопрос: как быть с оценщиками, которые, имея статус предпринимателей, вполне успешно трудятся и, самое главное, входят в СРО оценщиков? Также можно указать на пример из схожей сферы оценивания не земли, а жилищной недвижимости: как быть с требованиями государственного ОАО «Агентство ипотечного жилищного кредитования», прописанными в Стандартах процедур выдачи, рефинансирования и сопровождения ипотечных кредитов (введены в действие 15 мая 2008 г.), в которых указывается в качестве обязательного условия наличие государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя, в соответствии с законодательством Российской Федерации осуществляющего оценочную деятельность самостоятельно? Видимо, пришло время переходить в новый статус, так как очевидно, что в связи с тем, что работа по кадастровой стоимости сулит большие доходы, Федеральная антимонопольная служба все-таки будет жестко выполнять требования к порядку определения статуса хозяйствующих субъектов согласно внесенным в ФЗ «Об оценочной деятельности» изменениям. Вопрос в том, как на это будут смотреть саморегулируемые организации оценщиков при проведении экспертизы отчета о кадастровой стоимости. Будут ли они продолжать выдавать положительные экспертизы при явном нарушении законодательства, которое имеет место вот уже на протяжении почти 6 лет деятельности оценщиков в качестве индивидуальных предпринимателей? Евгений Матвеев Первый пермский правовой портал Материалы по теме