Реформа Гражданского кодекса РФ: что год грядущий нам готовит? Продолжение
БРОШЮРЫ И ПАМЯТКИ
Первый пермский правовой портал продолжает знакомить читателей с новеллами Гражданского кодекса Российской Федерации, внесенными Федеральным законом № 367-ФЗ от 21.12.2013. В сегодняшней статье мы расскажем об отдельных видах залога и новеллах главы 24 ГК РФ, посвященной перемене лиц в обязательстве.
Отдельные виды залога
Действующая редакция ГК РФ знает лишь два особых вида залога (не считая ипотеки): залог товаров в обороте и залог вещей в ломбарде. Наряду с этими в новой редакции ГК РФ появятся такие виды залога, как залог обязательственных прав (включая права по договору банковского счета), залог ценных бумаг, залог прав участников юридических лиц (хозяйственных обществ).
Применительно к залогу товаров в обороте, так же, как и применительно к залогу, связанному с предпринимательскими отношениями, законодателем снижена планка конкретизации предмета: достаточно указания родовых признаков товаров и места их нахождения. Очевидно, что данный вид залога характерен исключительно для предпринимательских отношений. Общая тенденция снижения требований к конкретизации предмета договора характерна для новой редакции ГК РФ и направлена на сокращение возможностей признания договора незаключенным.
В соответствии с новой редакцией ГК РФ при нарушении залогодателем условий залога товаров в обороте залогодержатель не только вправе приостановить операции с заложенными товарами до устранения нарушения путем наложения на них своих знаков и печатей, но и может обратиться к нотариусу в целях удостоверения факта нахождения заложенных товаров в определенном месте в определенное время. Кроме того, обязанность вести книгу залогов может быть исключена договором.
Право залога на право
На практике обязательственные права, безусловно, уже давно выступают предметом залога. В качестве примера можно привести хотя бы права дольщика по договору долевого участия в строительстве – их можно передавать банку в залог для оформления ипотечного кредита до ввода объекта строительства в эксплуатацию. Между тем данная сфера давно нуждалась в установлении особенностей правового регулирования.
Статья 358.1 установила, что предметом залога могут быть имущественные права (требования), вытекающие из обязательства залогодателя. При этом предметом залога могут быть и права, которые возникнут в будущем из существующего или будущего обязательства, и часть требования, и совокупность требований. Если предметом залога является право требовать уплаты денежной суммы, в договоре залога может быть указан размер этой суммы или порядок ее определения. Залог невозможен в отношении прав, уступка которых запрещена законом или договором. Речь идет, таким образом, о правах, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности, требованиях об алиментах и о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью (ст. 383 ГК РФ).
Залогодателем права может быть лицо, являющееся кредитором в обязательстве, из которого вытекает закладываемое право (правообладатель). По общему правилу, согласия должника при этом не требуется. Однако оно необходимо, если, во-первых, в силу закона или договора для уступки права (требования) необходимо согласие должника; во-вторых, если при обращении взыскания на заложенное право и реализации заложенного права к его приобретателю вместе с этим правом переходят связанные с ним обязанности. В любом случае должник должен быть уведомлен о залоге по правилам уведомления должника об уступке права требования.
По общему правилу, при залоге права залогодатель обязан передать залогодержателю подлинники документов, подтверждающих право, если соглашением между сторонами договора залога права не предусмотрено, что они остаются у залогодателя или передаются на хранение нотариусу или третьему лицу. Соответственно, обязанности по содержанию и сохранности заложенного имущества, предусмотренные ст. 343 ГК РФ, возлагаются на ту сторону, у которой находятся подлинники документов. Между тем не совсем понятно, каким образом данные обязанности применимы к залогу прав. Так, первая обязанность, предусмотренная указанной статьей, – страховать имущество от рисков утраты или повреждения. Учитывая, что риск ответственности по договору может страховать только сам страхователь (ст. 932 ГК РФ), а в рамках имущественного страхования имущественные права также не страхуются, получается, что стороны договора залога права не могут исполнить данную обязанность.
Интересен вопрос о порядке исполнения обязательства должником залогодателя по заложенному праву. По общему правилу, должник обязан исполнить обязательство залогодателю. Если договором залога предусмотрено право залогодержателя получить исполнение от должника по обязательству, право по которому заложено, должник, уведомленный об этом, обязан исполнять свое обязательство залогодержателю или указанному им лицу. В этом случае полученные залогодержателем суммы засчитываются в счет исполнения обязательства залогодателя. Кроме того, стороны могут предусмотреть, что должник перечисляет деньги на банковский счет залогодателя. К такому банковскому счету применяются правила о залоге прав по договору банковского счета (см. ниже).
Недостатком ст. 358.6 ГК РФ, посвященной исполнению обязательства, заложенного по договору залога, на мой взгляд, является то, что она фактически посвящена исполнению денежных обязательств. Между тем заложены могут быть и неденежные имущественные обязательства (выше был приведен пример с обязательствами по передаче помещения по договору участия в долевом строительстве). В связи с этим возникает вопрос: какова судьба залога права при наступлении срока исполнения обязательства и его исполнении залогодателю. Поэтому в целом представляется, что положения по договору залога прав не предусмотрели существенных особенностей, а фактически лишь распространили на договоры залога прав общие правила о залоге.
Счет в залоге
Для того чтобы права по договору банковского счета могли стать предметом залога, банк должен открыть клиенту залоговый счет. Такой счет может быть открыт и до заключения договора залога прав по договору банковского счета. Право залога возникает с момента уведомления банка о залоге прав и предоставления ему копии договора залога. Если же залогодателем является банк, то право залога у него возникает с момента заключения договора.
По общему правилу, залогодатель вправе свободно распоряжаться денежными средствами, находящимися на заложенном банковском счете. В то же время договор залога может быть заключен как в отношении всей суммы, находящейся на счете в любой момент времени, так и в отношении твердой денежной суммы, уменьшение которой не допускается. В последнем случае расходные операции возможны лишь в отношении суммы, превосходящей минимальный остаток, который залогодатель обязан поддерживать. Думается, в российских реалиях данный вид залога получит большее распространение.
Любопытно, что в связи с заключением договора залога прав банк приобретает дополнительные обязанности: по письменному требованию залогодержателя представлять ему сведения об остатке денежных средств на залоговом счете, об операциях по указанному счету и о предъявленных по счету требованиях, о запретах и об ограничениях. Кроме того, банк не вправе без согласия залогодержателя вносить изменения в договор банковского счета. В связи с этим надо понимать, что на данные услуги банка будут установлены соответствующие комиссии. Поэтому, видимо, открытие залогового счета, особенно поначалу, будет недешевой банковской услугой.
При обращении взыскания на права общие правила к залогу прав по договору банковского счета не применяются – требования залогодержателя удовлетворяются путем списания банком на основании распоряжения залогодержателя денежных средств с залогового счета залогодателя и выдачи их залогодержателю или зачисления их на счет, указанный залогодержателем.
На мой взгляд, правила о залоге прав по договору банковского счета разработаны лучше, чем общие правила о залоге прав. Интересной представляется норма, в соответствии с которой в договоре залога какого-либо имущества может быть предусмотрено, что причитающиеся залогодателю денежные суммы зачисляются на залоговый счет. Думается, этот своеобразный способ обеспечения исполнения обязательств может приобрести распространение.
Особо ценный залог
Статьями 358.16 и 358.17 предусмотрены особенности залога ценных бумаг. Напомним, глава 7 о ценных бумагах изложена в новой редакции, действующей с 01.10.2013. В соответствии с новой редакцией к вещам отнесены лишь документарные ценные бумаги; бездокументарные ценные бумаги рассматриваются как имущественные права (ст. 128 ГК РФ).
Момент возникновения права залога зависит от вида ценной бумаги: в отношении документарных бумаг он возникает с момента ее передачи (к такому залогу применяются правила о залоге вещей), а в отношении бездокументарных – с момента внесения записи о залоге по счету, на котором учитываются данные ценные бумаги. Например, права акционера учитываются реестродержателями или специализированными депозитариями. Залог ордерной ценной бумаги может быть осуществлен посредством индоссамента.
Договором залога могут быть предусмотрены разные варианты: залогодержатель самостоятельно и от своего имени осуществляет все или часть прав, вытекающих из ценной бумаги; залогодатель согласовывает с залогодержателем свои действия по осуществлению прав, удостоверенных заложенной ценной бумагой.
Новеллы перемены лиц в обязательстве
Часть 1 ст. 382 ГК РФ изложена в прежней редакции. Однако в главе 24 теперь четко разграничены три раздела: общие положения о переходе прав кредитора другому лицу, куда вошли ст. 382-386 ГК РФ с небольшими изменениями, переход прав на основании закона и уступка права (цессия), то есть переход прав на основании договора. Теперь законодатель не боится использовать «страшные» термины: «цедент» (первоначальный кредитор) и «цессионарий» (новый кредитор).
Новой редакцией ГК РФ введены более подробные нормы, регулирующие запрет уступки. Так, если договором был предусмотрен запрет уступки, сделка по уступке может быть признана недействительной по иску должника, но только в том случае, когда доказано, что другая сторона сделки знала или должна была знать об указанном запрете. Следовательно, ст. 382 ГК РФ предусмотрен новый вид оспоримых сделок, добиться признания недействительными которых однако будет весьма непросто. Получается, что законодатель возлагает риск нарушения законодательства кредитором на должника. В то же время первоначальный кредитор и новый кредитор солидарно обязаны возместить должнику – физическому лицу необходимые расходы, вызванные переходом права. Что же касается предпринимательских отношений, то в таких отношениях запрет уступки не лишает силы соглашение об уступке – может лишь быть предусмотрена ответственность кредитора за уступку вопреки соглашению с должником о ее запрете.
Правильной также следует признать норму, в соответствии с которой предусмотренный договором запрет перехода прав кредитора к другому лицу не препятствует продаже таких прав в порядке, установленном законодательством об исполнительном производстве и законодательством о несостоятельности (банкротстве).
Законом предусмотрена возможность уступки части денежного обязательства. Часть неденежного обязательства может быть уступлена, если обязательство делимо и частичная уступка не делает для должника исполнение его обязательства значительно более обременительным. Кроме того, право на получение неденежного исполнения может быть уступлено без согласия должника, только если уступка не делает исполнение его обязательства значительно более обременительным для него. Соглашением кредитора и должника она может быть вовсе запрещена.
Дополнительно оговорено, что в случае перехода прав на основании закона к нему применяются нормы об уступке права, если иное не предусмотрено законом и не вытекает из существа отношений.
Появляется возможность уступки будущего требования, но только в отношениях, связанных с предпринимательской деятельностью. Такое требование должно быть определено способом, позволяющим идентифицировать это требование на момент его возникновения или перехода к цессионарию. Будущее требование переходит к цессионарию с момента своего возникновения или позднее, если соглашением это оговорено. Следует помнить, что невозможны отдельные акты по передаче права: физически право передать нельзя, поэтому право всегда переходит в момент, определенный договором (на это прямо указано в п. 2 ст. 389.1 ГК РФ).
В новой редакции более четко прописаны условия уступки права (правда, почему-то в статье об ответственности цедента):
- уступаемое требование существует в момент уступки, если только это требование не является будущим требованием;
- цедент правомочен совершать уступку;
- уступаемое требование ранее не было уступлено цедентом другому лицу;
- цедент не совершал и не будет совершать никакие действия, которые могут служить основанием для возражений должника против уступленного требования.